Читать онлайн Курс молодого адвоката бесплатно

Глава 1 Вступление

Представьте, что вы начинающий адвокат, надо работать и помощи попросить не у кого (теперь ты адвокат, ты на улице, а кругом враги🤠). Обычно есть товарищи, у которых можно попросить совета, но любой адвокат действует всегда на свой страх и риск – в этом суть его статуса, он не простой юрист, отвечать за ошибки ему, а не «начальнику».

Воспринимайте эту книжку как вашего помощника, который подскажет:

– как вести себя в рамках следственных/судебных/процессуальных действий,

– откуда ждать подвоха и как не загнать самого себя в ловушку,

– какие документы и в каком случае нужны для подстраховки,

– как не подставиться под нарушение адвокатской этики,

– как максимально эффективно отработать в сложной ситуации,

– практические полезности и советы,

– и многое другое, такое, что позволяет адвокату понимать определенные вещи и правильно реагировать, не набивая шишек. Как известно – умные учатся на чужих ошибках, не обязательно самому совершать прыжки на грабли, которые кого-то уже наказали за самонадеянность.

В этой книге мы вместе с нашим условным адвокатом последовательно пройдем по всем стадиям развития уголовного дела и рассмотрим практические нюансы в деятельности защитника, препятствия и ловушки на его пути. Сюжет книги раскрывается именно так – адвокат попадает в некую процессуальную ситуацию и должен максимально эффективно в этой ситуации отработать.

Конечно, наибольшую пользу книга принесёт адвокатам – начинающим специалистам она многое подскажет и от многих ошибок предостережёт, а опытным адвокатам она поможет взглянуть на какие-то вопросы с новой стороны. Польза будет и для «не-адвокатов» – например, если приходится защищать самого себя или своих близких (вы сможете понимать логику всего происходящего по уголовному делу и грамотно действовать, опираясь уже на свои собственные знания).

Материал мы раскрываем с точки зрения адвоката, но это лишь такая манера повествования – мы стараемся показать картину не с одной точки зрения, а объективно (насколько это возможно). Например, в какой-то ситуации вы поймете, как видит картину следователь, прокурор, судья – что ими двигает, почему они так себя ведут (а действует они определенным образом вовсе не потому, что упиваются властью и «сажают невинных по темницам» для собственного удовольствия).

Итак, вы адвокат, работа начинается – в бой!

Глава 2 Адвокатский чемоданчик

Представим себе ситуацию – срочный звонок, появилась работа для адвоката, времени на подготовку совсем нет, надо срочно мчаться и делать «что должно». Ну что ж, мы готовы – адвокатский чемоданчик под рукой, хватаем его и выдвигаемся на позицию.

У каждого свой набор нужных вещей для комфортной работы, но есть то, без чего никак не обойтись. Советы ниже покажутся бывалому адвокату банальными, но молодого специалиста они подстрахуют от конфузной ситуации в работе.

Что должно быть в чемоданчике:

– Запас бланков ордеров: здесь даже вопрос не только в готовности сразу же вступить в дело. Запасной ордер должен быть под рукой и по делу, по которому вы уже работаете. Даже если вы абсолютны готовы к судебному заседанию/следственному действию – всегда возможна ситуация, когда к вашему уже имеющемуся в деле ордеру «прицепятся», посчитают, что в нём что-то не так. Например, могут посчитать, что полномочия прописаны не очень чётко, слишком общим образом или вообще вашего ордера почему-то в деле нет (хотя вы уверены, что он там точно есть).

– Чистые листы бумаги: в условиях возможного процессуального конфликта, когда нужно прямо здесь и сейчас написать и подать заявление/ходатайство, не стоит надеяться, что кто-то вам даст чистый лист для этого. Могут и дать, но не обязаны.

Реальный пример из практики: в рамках дисциплинарного производства адвокатская палата признала нарушением тот факт, что у адвоката не оказалось листа бумаги для заявления. Правда признали это нарушение недостаточным для наказания, но всё равно зафиксировали это обстоятельство именно как нарушение – «неготовность к действиям по защите».

Тоже самое касается и запаса пишущих принадлежностей – тот же следователь или «девочки из канцелярии» могут просто из вредности не дать ручку. Да, вы её найдете и без них, но к чему эта досадная неприятность, если от неё так легко подстраховаться.

– Ежедневник/календарь: в него вы записываете занятые другими делами дни и время. Например, судья предлагает какой-то конкретный день для следующего заседания – а вы не помните, что у вас уже запланировано на этот день. За ошибку в пересечении заседаний уже потом не оправдаешься – сам ведь согласился с предлагаемым временем. Аналог – это тот же календарь в смартфоне, но «в бумаге» это надёжнее и по-адвокатски консервативно.

– Зарядка/пауэрбанк: либо всегда тщательно отслеживайте заряд своего смартфона. В современных условиях смартфон это и сканер, и фотоаппарат, и диктофон, и куча всего нужного. Представьте, что у вас во время фотографирования материалов дела кончился заряд. Тоже решаемо, но это всё время, время – а надо бежать дальше, а тут сейчас у «судейских» так некстати обед…

– Пустая флэшка: очень частая ситуация, когда не только клиент может передать вам какие-то объемные материалы в электронном виде, но и следователь готов скинуть что-то нужное (например, обвинительное заключение), а по электронной почте переслать не всегда можно.

– Удостоверение: всегда проверяйте не забыли ли вы его в другой одежде, без него вы процессуально «полный нуль», даже если вы единственный в деревне адвокат и вас все знают.

В идеале нужно иметь при себе рабочий ноутбук с материалами дела, хотя не всегда хочется его с собой таскать.

Это то, что нужно для работы – всякие индивидуальные вещи для удобства мы не трогаем: визитки (если вы их используете), интересная книжка (чтобы не скучать при ожидании в СИЗО), водичка, шоколадка и прочее.

Самый минимальный вариант экипировки адвоката – готовый к заполнению ордер, десяток чистых листов и ручка, удостоверение. Этого уже достаточно для того, чтобы полноценно принять процессуальный бой. Всё остальное факультативно – ведь самое главное всегда с вами (ваш разум, знания и ориентирование в материалах дела).

Глава 3 Не пускают к задержанному – что делать

Начнём наш тернистый путь с радикального варианта развития дела – клиент задержан, находится в «отделении». Прибыв к месту предполагаемого нахождения задержанного, адвокат пытается пройти через пункт пропуска, но получает «от ворот поворот». Ситуация довольно распространенная.

Варианты недопуска могут быть разные: дежурный заявляет «такого-то гражданина здесь нет» (хотя по вашим данным он именно здесь и есть), «такой-то тут был, но сейчас его увезли куда-то», «введён план «Крепость», никого не пускаем».

Всё это незаконно, нарушены «конституции, декларации и права человека», это всё понятно, но вам, как адвокату, нужно без лозунгов и клоунады отработать ситуацию. Уйти просто по причине «меня не пустили» нельзя. В «интернетах» есть множество рекомендаций адвокату, что в такой ситуации делать, но вот только многие из этих советов не только бессмысленны, но и откровенно вредны.

Итак, что реально может сделать адвокат «для пользы делу».

1. Предъявляем удостоверение/ордер дежурному. Получаем либо отказ, либо понимаем, что ситуацию умышленно тянут («сейчас кто-то спустится, скоро за вами придёт», а этот кто-то всё никак не идёт).

2.Просим дежурного пропустить ещё раз. Скандалить и запугивать дежурного («я вас на весь мир ославлю») не стоит – он тоже на работе.

3.Ищем телефон дежурного прокурора, телефон доверия (должны быть рядом на специальном стенде), звоним, сообщаем о ситуации. Желательно опять записывать звонок хотя время и факт звонка и так будут зафиксированы с той стороны.

4. Пытаемся подать заявление (прошу предоставить возможность пройти к задержанному.

Для порядка правовая мотивация: – ст.18 ФЗ от 15.07.1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (право на общение с адвокатом с момента фактического задержания); п.5 ч.3 ст.6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (право адвоката беспрепятственно встречаться с подзащитным без ограничения числа свиданий и их продолжительности), ст.48 Конституции РФ (право на адвоката).

Совсем не факт, что заявление получится подать – где-то просто висит ящик для заявлений, но и туда тоже можно бросить заявление, вреда не будет. Пробуем написать заявление через электронную приёмную.

5.Ждём какое-то адекватное время.

6. Если не пропустили – пишем жалобу прокурору. Цель в активной позиции – нельзя оправдываться доводом, что «не пустили, ну я и ушел».

Вот, собственно, и всё, что из рационального можно сделать.

Скорее всего на проходной ведётся видеозапись, учитывайте.

Вредные советы

Встречаются странные советы, граничащие с откровенной глупостью. Для иллюстрации пара примеров того, как поступать не стоит:

– Обманом пройти через КПП («мне нужно срочно в туалет»), а потом бежать по кабинетам в поисках задержанного. Допустим, что как-то это удалось – но в итоге вас могут положить «мордой в пол» со всеми вытекающими последствиями. Пользы для дела это точно не принесёт.

– Звонить в 112 и заявлять о том, что какие-то неизвестные бандиты похитили задержанного и удерживают его в здании «отделения». По сути, это, видимо, такая нелепая форма фиксации попытки попасть к задержанному (время звонка будет зафиксировано), но только факт недопуска это не особо доказывает, а с объективной точки зрения это просто «пыль в глаза».

Кстати, возможно в дальнейшем обжаловать незаконные действия по недопуску к задержанному в административном порядке. Вероятно, это даже получится. Но вот что это даёт? Для уголовного дела – абсолютно ничего. Недопуск уже состоялся, признание недопустимыми показаний, полученных при адвокате «по 51-й», это не влечёт.

Помним, что показания без адвоката всё равно недопустимы (ч.2 ст.75 УПК). Ваша задача зафиксировать то, что вы пытались пробиться.

Дальнейшие последствия зависят от стойкости задержанного – выдержит он без признательных показаний эти первые часы или наговорит на себя в присутствии адвоката по назначению («адвокат по 51-й»).

Глава 4 Задержание

Первое препятствие позади – адвокат прорвался через КПП, теперь его ждёт встреча с задержанным и работа на особой процессуальной стадии.

Напомним, право на адвоката появляется с момента фактического задержания (п.3 ч.3 ст.49 УПК). Хотя, если отвлечься от процедуры задержания, адвокат может появиться и раньше, с момента начала любых процессуальных действий, как-то затрагивающих права клиента.

Выясняем обстановку

1.Составлен ли протокол задержания? Он должен быть составлен в течение 3-х часов с момента фактического задержания (ч.1 ст.92 УПК). Если нет, то участвуем в его составлении (участие адвоката при составлении протокола в этом случае обязательно). Получаем копию протокола (п.1 ч.4 ст.46 УПК).

Кстати, с этого момента задержанный официально считается подозреваемым со всеми его правами и обязанностями (ст.46 УПК).

В протоколе обращаем внимание на время фактического задержания (не время составления протокола, а именно фактического задержания) – оно должно быть указано. Этот момент имеет значение для начала отсчета 48-ми часов для заключения под стражу и именно с этого момента будет зачитываться время в возможное лишение свободы при назначении наказания. Откуда это следует – ч.2 ст.92 УПК и, например, Определение Конституционного Суда РФ от 28.09.2021 N2002-О (одно из многих).

2.Какие ещё действия проведены с задержанным? Возможно уже начали «ковать железо, пока горячо» и успели провести осмотр места происшествия с его участием, проверку показаний на месте или другие действия. С протоколами всех этих действий адвокат вправе ознакомиться (п.6 ч.1 ст.53 УПК). В протоколах могут быть признательные показания в форме отдельных реплик задержанного – учитываем, что такие признания являются недопустимым (поскольку даны без адвоката – ч.2 ст.75 УПК) и не позволяем на этом основании давить на защитную позицию («да уже всё признали, поздно отпираться» – нет, не поздно).

3. Был ли уже допрос? Если был, значит он состоялся с адвокатом «по 51-й УПК» (адвокат по назначению)и, вероятно, уже есть признательные показания. Это, конечно, обозначает печальные перспективы дальнейшего развития дела – отказаться от признания тяжело и с такой плохой картой придется играть дальше. Ну что ж, хотя бы можем ознакомиться с протоколом допроса. Если допроса не было (а значит задержанный проявил стойкость и требовал дождаться «своего» адвоката) – значит у нас есть возможность к допросу подготовиться.

Перед началом допроса есть право на конфиденциальное свидание с адвокатом не менее 2-х часов (ч.2 ст.92 УПК).

4.Предоставили ли задержанному право на телефонный звонок (ч.1 ст.96 УПК)? Скорее всего предоставили (раз уж адвокат приехал), но возможна и другая ситуация.

Общение с задержанным

Выясняем позицию задержанного (признаёт, не признаёт).

Внимание, опасность – никогда не склоняйте к признанию вины даже в самых очевидных случаях (вам это обязательно припомнят). Если задержанный настаивает на невиновности, даже если вы в неё абсолютно не верите – адвокат обязан строить тактику на отрицании вины. Пытайтесь дать задержанному объективную картину «вот, что есть против нас, вот, что мы можем использовать в защиту». Пусть это будет его (задержанного) выбор.

Выясняем не было ли по отношению к нему каких-то недопустимых методов – насилия, принуждения, «подбрасывания». По этому моменту поговорим далее.

Разъясняем, что можно отказаться от дачи показаний по ст.51 Конституции (право не свидетельствовать против себя). И вот здесь неоднозначный момент, зависящий от обстоятельств дела – здесь нужно определиться, уже сейчас начать строить защитную позицию или дать себе отсрочку до последующего допроса для её подготовки, сославшись на «51-ю».

Помните, что повторный допрос, в случае отказа от дачи показаний на первом допросе, возможен только по просьбе самого обвиняемого (п.4 ст.173 УПК).

Общий совет здесь дать сложно. В каких-то случаях нужно сразу заявлять о «подбросе», о наличии алиби и прочем, если уже понятно на чём строить защиту. А в каких-то случаях, когда картина дела очень туманная, стоит «уйти на 51-ю», чтобы не наговорить лишнего, не обладая пониманием ситуации.

Ну и учитываем известный приём давления «пойдёшь в отказ – отправим в СИЗО». Иногда бывает и так, что, получив с барского плеча подписку о невыезде в обмен на дачу нужных показаний, человек в итоге на основе своих первоначальных показаний «уезжает на долгий срок». То есть, выторговав сейчас условную свободу «под подпиской», можно получить в последующем реальный срок.

По итогам адвокату стоит взять у задержанного расписку: «согласен с тем, чтобы мою защиту осуществлял адвокат такой-то, защитная позиция согласована, дата, подпись». Это страховка от возможной перемены настроения задержанного – бывает такой неприятный сюрприз, когда задержанный в последующем может повернуться против вас. Есть такой нехороший приём, когда обвиняемый строит позицию на нарушении права на защиту, обвиняя своего адвоката в выдуманных грехах (мы также отдельно поговорим об этом).

Избрание меры пресечения

Основной показатель успешности действий адвоката – уехал ли в итоге после задержания клиент домой своим ходом или его увезли в ИВС. Показатель не объективный, потому что иногда «вытащить» клиента абсолютно невозможно и никак адвокат на это повлиять не может. Например, задержанного на месте преступления по тяжким составам никто не отпустит.

Но бывают и неочевидные случаи и здесь уже появляется возможность компромисса со следствием. С одной стороны, нельзя занимать полностью соглашательскую позицию (мы со всем согласны – только отпустите); с другой стороны, нельзя занимать и позицию «воинствующего дурака» – и то, и другое очень опасно для клиента (да и для репутации адвоката). Компромисс зависит от конкретных условий, а иногда он и невозможен.

Глава 5 Недопустимые