Читать онлайн Уголовное право зарубежных государств бесплатно

Моментом рождения современного направления компаративистики можно условно обозначить 24 ноября 1924 г. – Открытие Международной ассоциации уголовного права. Хотя некоторые авторы относят этот момент к 1900 г., когда открылся международный конгресс, поставивший перед собой несколько утопическую цель – «создание вселенского права». Данная организация задекларировала следующую миссию: «сравнительное правовое исследование с целью общей согласованности уголовного права всех стран мира». В 1936 г. начинает издаваться «Журнал криминальных наук и сравнительного уголовного права» (издатель Д. де Вабр). В 1995 г. вышел в свет эпохальный труд Жана Праделя «Сравнительное уголовное право». Свою лепту в развитие современной компаративистики внес и Марк Ансель.

Компаративистику следует воспринимать в двух уровнях:

1) как метод: микросравнение (сравнение конкретных правовых институтов) и макросравнение исследования (сравнение общих тенденций развития конкретной правовой системы или семьи права); применяется диахронное (в исторической ретроспективе) и синхронное (анализ современного материала) сравнение; основывается на следующих принципах:

• потенциальная сравнимость исследуемых правовых явлений,

• исследование правового явления с учетом исторических, экономических и социальных предпосылок его возникновения и развития,

• критический подход к полученным результатам (все подвергать сомнению, без гнева и пристрастия);

2) как отрасль юридической науки – система правовых знаний, направленная на исследование различий и сходства между двумя и более уголовно-правовыми системами (Жан Прадель).

Базовыми институтами компаративистики являются правовая система и семья права. Правовая система – существующий в конкретном государстве правовой феномен, взятый в единстве системы права, практики его применения, социальной основы права, правовой культуры общества и организационной структуры правовых учреждений. Используются понятия «материнская правовая система» (Британии) и «дочерняя правовая система» (Австралии, Канады). Правовая семья – группа национальных правовых систем, объединенных общностью исторического происхождения, схожестью отличительных характеристик системы права, практики его применения, правовых учреждений и социально-правовой идеологии[1].

Начиная с Рене Давида в 1950 г., большое количество правоведов предлагают различные системы классификации правовых семей[2]. Практически все выделяют англосаксонскую правовую семью (островное и общее право) и романо-германскую правовую семью (континентальное и статутное право) так же, как и отмечают, что в настоящее время повсеместно наблюдается симбиоз правовых семей, в чистом виде они уже не встречаются нигде. Вместе со становлением европейского права и международного уголовного права, в которые агрессивно проникает прецедентное право, развивающимся процессом кодификации в правовых системах, традиционно относимых к англосаксонской правовой семье, оснований для разграничений континентального и островного права становится все меньше.

Популярность набирает идея о гибридности правовых семей, в связи с чем все более актуализируется перспективность эклектического метода исследования, который ранее «заклеймили» как недопустимый. В дальнейшем полагаем возможным придерживаться такой градации преимущественно в педагогических целях (для удобства изложения материала), учитывая высокий уровень ее условности.

Жан Прадель предлагал следующую градацию правовых семей:

1) авторитарная (высокий удельный вес лишения свободы, неопределенность диспозиций, уголовная наказуемость множества незначительных правонарушений, сохранение смертной казни, ограничение судейского усмотрения, минимальное присутствие оправдательных приговоров и т. д.);

2) либеральная (характеристика, обратная авторитарной; популяризация альтернативных форм решения уголовно-правового конфликта).

В качестве критерия разграничения предлагается социальная вера в уголовную репрессию как способ регулирования общественных отношений. Но такой подход отличается чрезмерной политизированностью и тенденциозностью, основан на критериях, не предполагающих точных оценок.

Для компаративистики актуальна следующая проблема: элементарное знакомство с текстом иностранных УК мало что дает, привычный термин может иметь иное содержание. Необходимо понимать закон в единстве с традициями доктрины и особенностями практики правоприменения. Проблемы слабо адаптированного перевода.

Рекомендованные источники

1. Бергман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. – М.: МГУ Инфа-Норма, 1998. – С. 624.

2. Головко Л.В. Альтернативы уголовному преследованию в современном праве. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2002. – С. 544.

3. Давид Р., Жоффре-Спинозе К. Основные правовые системы современности. – М.: Международные отношения, 1999. – С. 400.

4. Есаков Г.А., Крылова Н.Е. Серебренникова А.В. Уголовное право зарубежных стран. – М.: Проспект, 2008. – С. 336.

5. Уголовное право зарубежных стран: общая часть / под ред. И.Д. Козочкина. – М.: Проспект, 2003. – С. 320.

6. Фельдштейн Г.С. Главные течения в истории науки уголовного права в России. – М.: Зерцало, 2003. – С. 525.

7. Флетчер Дж., Наумов А.В. Основные концепции современного уголовного права. – М.: Юрист, 1998. – С. 511.

8. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: в 2 т. – М.: Международные отношения, 2000. – С. 480.

Любопытная характеристика европейскому континентальному праву была дана Ч. Беккариа: «Обрывки законов древнего народа-завоевателя, собранные повелением государя, царствовавшего в Константинополе 12 веков тому назад, перемешанные впоследствии с обычаями лангобардов и скрытые в груде фолиантов, наполненных запутанными толкованиями частных лиц, составляют собрания преданий, в значительной части Европы именуемых, однако, законами… Эти законы – наследие самых варварских веков»[3]. Ситуация кардинально изменилась с периода наполеоновских кодификаций (Уголовный кодекс Франции 1810 г., ставший правовым эталоном). Базовым стал принцип nullum crimen sine lege. Основная идея – защита индивида от произвола государства. Юридическая техника подчинена требованиям логики, конкретики и лаконичности. Наполеоновский УК оказал влияние на целую серию европейских кодексов (Прусский, Баварский, Брауншвейгский и т. д.).

Следующей вехой в развитии континентального уголовного права можно обозначить принятие в 1871 г. Уголовного кодекса Германской империи, в котором нашли отражение взгляды Канта, Гегеля и Фейербаха. Основная идея – защита общества от посягательств индивида. Основная социальная ценность – верховенство закона. Уголовный закон – основная гарантия прав и свобод. Преобладание абстрактности формулировок, которые были бы способны охватить задекларированную для защиты сферу отношений и посягающих на них деяний. Проявление карательной сущности права можно усмотреть в том, что во многих европейских странах в буквальном переводе «уголовный кодекс» означает «наказательственный кодекс».

Рекомендованная литература

1. Жалинский А.Э. Современное немецкое уголовное право. – М.: ВШЭ: Проспект, 2006. – C. 560.

2. Головненков П.В. Уголовное уложение (Уголовный кодекс) Федеративной Республики Германия. – М.: Проспект, 2015. – С. 312.

1.1. Уголовное право Федеративной Республики Германия

Особенностью судебной статистики Федеративной Республики Германия на настоящий момент является следующий феномен: регистрируется 6–7 млн совершенных преступлений (в 3 раза больше, чем в РФ, на 1000 человек населения), выносится 700 тыс. судебных решений (из них 500 тыс. обвинительных приговоров), но в местах лишения свободы находятся 40–50 тыс. человек. Популярны альтернативные формы решения уголовно-правового конфликта.

Уголовное право (Strafgesetzbuch – «наказательная книга») – сумма правовых норм, которые определяют предпосылки деяния, заслуживающего наказания, и угрожают государственными санкциями в виде наказаний и мер[4]. Разделение в понимании права – как отрасль права и как наука – отсутствует. Закон и есть наука. Это отрасль публичного права, его предписания не могут противоречить предписаниям регулятивных отраслей права (разрешенное не может быть преступным). Отмечается сверхбланкетность уголовного права (оно не может быть понимаемо без гражданского, корпоративного, налогового и др. права). Задача уголовного права – защита правовых благ. «Уголовное право не должно применяться повсюду, где есть нарушение жизни общества, но должно ограничиваться защитой основных ценностей социального порядка»[5].

Проблема легитимации уголовного права (ключевая проблема) – обоснование легитимности самого существования уголовного права. Любая новелла рассматривается прежде всего в призме этой проблемы. Любой доктринальный анализ любого понятия или института основывается на доказывании его легитимации (обоснование: без уголовного запрета в конкретном случае никак не обойтись, ресурс административного права не достаточен, соблюдены ли допустимые пределы действия уголовного запрета, и соответствует ли предполагаемый уголовный запрет интересам общества и граждан). «Уголовный запрет – последний довод в инструментации законодателя». То есть к услугам уголовного права прибегают, когда другие возможности решения проблемы в правовом регулировании исчерпаны. Отчетливо выражен вектор декриминализации нетяжких преступлений. Суд может отказаться от назначения наказания, если сочтет таковое избыточным.

Доминирует концепция восстановительной юстиции:

1) главная функция наказания – заглаживание вины преступника;

2) учитывается воздействие ответственности на будущую жизнь преступника;

3) значимая роль потерпевшего в привлечении преступника к ответственности (возмещение вреда, примирение с потерпевшим, снижение остроты конфликта и т. д.);

4) смягчение ответственности при взаимности преступных посягательств (зачет) (например, при взаимных оскорблениях или побоях, ст. 199 УК ФРГ).

Источники уголовного права:

1) уголовное законодательство:

а) Конституция ФРГ (ст. 102 об отмене смертной казни, ст. 103 – принцип законности, запрет двойного осуждения, ст. 104 – гарантии при лишении свободы),

б) Уголовный кодекс ФРГ в ред. от 13 ноября 1998 г.;

2) дополнительные уголовные законы:

а) Международный уголовный кодекс от 26 июня 2002 г. (очень интересный нормативный правовой акт, принятый как обычный закон ФРГ, закрепляет ответственность за международные преступления и определяет особенности взаимодействия с международными судами и иными органами, его издание обусловлено присоединением к Римскому статуту),

б) Закон «О судах по делам молодежи» от 11 декабря 1974 г.,

в) Закон «Об ответственности за воинские преступления» от 24 мая 1974 г.,

г) ст. 360–370 Закона «О налогах»,

д) Закон «О торговле ценными бумагами» от 9 сентября 1998 г.,

е) Закон «О неразрешенной конкуренции» в ред. от 7 июня 1907 г., в ред. от 13 декабря 2001 г.,

ж) Закон «Об обороте наркотиков» от 21 сентября 1992 г.,

з) Закон «О дальнейшем упрощении хозяйственного уголовного права» 1954 г.,

и) Закон «О дорожном движении» от 19 декабря 1952 г. в ред. от 28 апреля 1998 г.,

к) Закон «О собраниях и демонстрациях» от 15 ноября 1978 г.,

л) Закон «О бирже» и др.

Некоторые уголовно-правовые нормы находятся в нормативных актах земель (земли могут устанавливать ответственность до 2 лет лишения свободы или штраф). В отличие от ст. 15 Конституции Российской Федерации не все международное права (нормы международного права и общепризнанные принципы международного права) входят в правовую систему ФРГ, а с существенными оговорками: лишь то и в той части, что и в какой части ратифицировано ФРГ; принцип суверенитета доминирует над международными обязательствами (никакого приоритета международного права над национальным). Немецкие суды применяют только немецкое право.

Общепризнан регулятивный характер судебной практики (так называемое живое право), она активно комментируется. Предписания Верховного суда исполняются всеми судьями по умолчанию, презюмируется, что все их должны знать (как и законы) – незнание не извиняет. «Право судей» как отражение сформированности общего правового убеждения.

Правовые обычаи могут рассматриваться в качестве источника права лишь в случае смягчения (исключения) обвинения («все так делают»).

Принципы уголовного права ФРГ: определенность запрета, целесообразность уголовной репрессии, соразмерность наказания (математические алгоритмы). Статья 1 УК ФРГ: нет преступления – нет наказания без указания в законе (а уголовные предписания могут содержаться в разных законах), экономия уголовной репрессии (если без уголовного запрета можно обойтись, без него надо обойтись, когда потерпевший иначе не может защитить свои нарушенные интересы), минимизация ответственности (если без уголовного запрета нельзя обойтись, то уголовная репрессия должна быть минимальной), эффективность уголовного запрета и уголовной ответственности.

Признается принцип non bis in idem («не дважды за одно») – запрет двойной юридической оценки, запрет двойного наказания, возможность наказания по совокупности преступлений.

Принцип законности – нет преступления без указания на то в законе:

• правовая определенность (на момент поведения субъекта его деяние уже было запрещено уголовным законом)[6];

• запрет «поворота к худшему»;

• запрет осуждения по обычному праву;

• запрет аналогии закона и права (в этой части в настоящее время происходит сближение с англосаксонским правом).

Принцип вины – нет наказания без вины (но ответственность может реализовываться и помимо наказания в мерах исправительных и мерах безопасности, которые могут назначаться и вне зависимости от вины).

Действие уголовного закона:

• во времени. Действует закон времени исполнения деяния (как и у нас), но, если в процессе выполнения деяния (длящееся преступление) закон изменился, действует закон момента окончания деяния. Меры исправления и безопасности применяются по закону, действующему на момент принятия решения. Запрет «поворота к худшему». При определении более мягкого закона (в случае решения вопроса об обратной силе закона) учитываются и бланкетные нормы;

• в пространстве. Если хотя бы часть деяния исполнена (в том числе учитываются и действия других соучастников) на территории Германии, деликт подсуден германским судам. В том числе преступление признается совершенным на территории Германии, если деяние исполнено за границей, но воспринято на территории Германии (в случае теле-, радио-, интернет-вещания). Принцип замещенного правосудия в случае совершения преступления против немцев за пределами Германии (если виновный по месту причинения вреда не наказан). Защита государственных интересов за счет суверенитета других стран. Так, параграфы 6 и 7 УК ФРГ относит к юрисдикции немецкого правосудия совершение транспортного преступления в Москве, если пострадавший немец.

В Уголовном кодексе ФРГ рассматриваются следующие понятия.

1. Преступление:

а) противоправное деяние, выраженное уголовным законом через признаки состава деяния, совершенное при отсутствии обстоятельств, устраняющих виновность и противоправность, и грозящее наказанием в случае, если деятель подлежит уголовному обвинению (не разграничиваются понятия «преступление» и «состав преступления», в понятие «преступление» структурно входят обстоятельства, исключающие преступность, проявление корреспонденции с процессуальным законодательством – «обвинение»);

б) собственно преступление (в отличие от уголовного проступка) – уголовно наказуемое деяние, за которое может быть назначено наказание более чем 1 год лишения свободы.

2. Противоправное деяние – причинение вреда при отсутствии или неустановлении вины (например, невменяемым или несовершеннолетним).

3. Состав деяния (Tatbestand – не отождествляется с окончательной правовой оценкой) не означает, что деяние является преступлением, оно лишь описывает определенное поведение в рамках конкретных признаков, отраженных в уголовном законе. Акцентируем внимание: это не состав преступления.

4. Фактический состав деяния – описание фактической стороны деяния (в отличие от нормативного состава деяния), характеризует предметное поведение конкретного человека. Иерархия понятий: преступление – противоправное деяние – состав деяния, указанный в законе (нормативный) – фактический состав (предметное поведение).

5. Субсумпция – решение вопроса о том, осуществлен ли состав деяния, указанный в законе, фактическим составом (очень похоже на отечественное понятие квалификации преступлений).

Преступление – это соответствующее составу деяния противоправное и виновное поведение, с которым закон связывает определенные уголовно-правовые последствия. В отличие от отечественного права в понятие преступления имманентно включено понятие состава преступления, отсутствует упоминание об общественной опасности[7] и вместо признака наказуемости присутствует признак уголовно-правовых последствий. Отсутствие противоправности исключает преступность, но отсутствие вины – не всегда (т. к. возможны и уголовно-правовые последствия в виде исправительных мер и при отсутствии вины).

Структура преступления:

1) деяние (не просто телодвижение, а некий поведенческий волевой акт – стремление к достижению поставленной цели, изменяющий внешний мир, имеющий социальный смысл, и поддающийся правовой оценке);

2) неправда (Unrecht):

а) противоправность: в узком смысле – запрещенность уголовным законом; в широком смысле – противоречие правовым предписаниям регулятивных отраслей права (учитываются бланкетные и корреспондирующие связи); отсутствие обстоятельств, исключающих противоправность причинения вреда,

б) соответствие составу преступления: объективному составу, субъективному составу (умысел, мотивы, цели, ошибки);

3) вина (находится за пределами состава деяния, это не умысел и неосторожность как элемент субъективного состава деяния):

а) вменяемость,

б) упречность (оценочная природа вины): специальные признаки вины, возможность осознания неправомерности, формы вины, отсутствие исключающих вину обстоятельств.

Вынесение вины за пределы состава преступления позволяет различить признаки, устраняющие противоправность (что однозначно исключает преступность) и устраняющие виновность (что преступность исключает не всегда), оценить вину как действительное, выразившееся в поведении человека его отношение к деянию, а не просто процесс субъективного регламентирования своего поведения (по алгоритму «сознавал, предвидел, желал»), что, в частности, позволяет разграничить случайных и злостных преступников.

Виды преступлений:

1) по тяжести:

• преступления (наказываются не менее чем лишением свободы на 1 год),

• менее тяжкие уголовные правонарушения;

2) по связи деяния и результата:

• деликтные результаты (материальные составы преступлений),

• простые деликты (формальные составы преступлений);

3) по интенсивности воздействия:

• деликты повреждения,

• деликты поставления в опасность (составы угрозы);

4) по времени продолжения:

• одноактные,

• длящиеся (продолжаемые не предусмотрены);

5) по формам поведения:

• действие,

• бездействие;

6) по субъектам:

• общие,

• специальные.

Состав преступления: состав деяния содержит абстрактное описание уголовно-релевантного поведения в виде действия или бездействия (Т. Ленкнер)[8].

Уровни понимания состава преступления:

1) гарантийный состав деяния – система законодательно урегулированных предпосылок уголовной ответственности (гарантирует субъекту неприменение к нему аналогии закона);

2) деликтный состав – признаки, конституирующие специфическое содержание вины и ответственности определенного вида деяния;

3) состав неправды (противоправности) – система признаков, характеризующих содержание противоправности определенного типа деликта (в том числе и те признаки, которые повышают или понижают опасность деяния в сравнении с иными деликтами).

Структура состава деяния:

1) объективный состав (внешние признак деликта):

а) субъект (как юридические, так и физические лица, вменяемость не относится к субъекту, а характеризует вину, и она – вменяемость – презюмируется), здесь же рассматривается действие в чужом интересе, выгодоприобретение, соучастие, признаки специального субъекта, наличие обязывающих ситуаций,

б) объект – цель (мишень) активности субъекта (в нашем понимании предмет воздействия отграничивается от защищаемого блага (идеальной, отраженной в сознании ценности),

в) деяние[9],

г) последствие – негативное изменение охраняемого блага (сам вред и абстрактная либо конкретная опасность его причинения),

д) причинная связь (торжество релевантной теории: между деянием и результатом должны быть установлены релевантно-казуальные взаимодействия, допускается обоюдная вина, встречная вина и т. д., оперируют правом риска (в том числе совпадением рисков)[10],

е) вменение результата (вменимость и казуальность): субъект и объект подлежат оценке, если они имеют специфичное значение;

2) субъективный состав (внутренние признаки деликта): вина за пределами состава (субъективный состав охватывает объективный – отношение субъекта к объективным элементам преступления):

а) умысел или неосторожность (неосторожность значима лишь в том случае, если о ней непосредственно говорит закон, содержание умысла и неосторожности законодательно не определены. В теории и практике умысел – это воля[11] к осуществлению состава преступления при осознании всех его обстоятельств). Умысел подразделяется на прямой (1-го и 2-го рангов) и эвентуальный, имеет значение время умысла (он должен сопровождать деяние, преждевременный и последующий умыслы юридически не значимы). Помимо подразделения на осознанную и неосознанную неосторожности выделяется еще и грубая неосторожность. Ключевое понятие при определении неосторожности – долг заботы. Активно используется конструкция неосторожных преступлений с формальным составом (ст. 163 УК ФРГ «Неосторожная ложная присяга»),

б) иные признаки,

в) ошибки (в отличие от отечественной аксиомы «незнание закона не освобождает от ответственности» в ФРГ иная постановка вопроса: если человек ошибся в запрещенности деяния и не мог избежать этой ошибки – ответственность исключается, если же мог избежать такой ошибки – ответственность смягчается); ошибка отклонения действия (стреляет в одного, промахнулся и попал в другого) – покушение по направленности умысла и неосторожное причинение по фактически содеянному.

Пример.

Структура состава взятки:

1) объективный состав:

а) должностное лицо,

б) действие,

в) направленность действий.

2) субъектный состав:

а) умысел.

Признаки преступления за пределами состава:

а) противоправность причинения вреда,

б) упречная мотивация и т. д.

Вину (как надсоставный элемент преступления) нельзя понимать как сумму умысла и неосторожности. Ее нельзя презюмировать, она является предметом доказывания.

Структура вины:

1) теория вины – это проявленная в деянии субъекта его позиция по отношению к требованиям правопорядка («уголовное право – это право деяния, а не деятеля», то есть в конструкции вины первично все-таки деяние и лишь потом – его оценка субъектом). Вина как упрек со стороны общества (нормативная (оценочная) природа вины)[12]. В таком понимании вины исчезает диссонанс между различными ее проявлениями: вина как признак преступления, как принцип уголовного права, как процессуальный институт, как критерий измерения наказания (наказание соразмерно вине);

2) вменяемость (в том числе невменяемость и уменьшенная вменяемость), ст. 19 УК ФРГ: «действует без вины тот, кто…». Возраст ответственности как критерий невменяемости (возрастная невменяемость). Предусмотрена возможность, в зависимости от ситуации, исключения вменяемости лица, действовавшего в состоянии опьянения (ст. 20): в связи с отсутствием вины субъект наказанию не подлежит, но к нему применяются меры исправления;

3) умысел и неосторожность как формы осознания вины. Осознание противоправности – основание упрека в вине;

4) обстоятельства, устраняющие вину (невменяемость, неизбежная ошибка в праве, извинительное опьянение – связь этих обстоятельств с личностью, а не с деянием, изначальная невозможность в конкретной ситуации правомерного поведения);

5) специальные признаки вины.

Исключающие обстоятельства:

1) обстоятельства, исключающие противоправность (легальное, социально полезное поведение). Исключается преступность деяния и ответственность:

а) необходимая оборона (только против нападения, предъявляется требование достаточности и минимизации оборонительных мер, обороняющийся не ограничивается в средствах обороны, обороняемые и повреждаемые блага не сопоставляются – может быть допустимо и причинение смерти при краже, если иначе ее пресечь нельзя было, оценка обстоятельств осуществляется с точки зрения «среднего добросовестного человека»; недозволенность обороны: злоупотребление правом, правовая неохраняемость защищаемых благ, непереносимое несоответствие применяемого средства с характером защищаемого блага, самосуд, провокация; эксцесс обороны – превышение интенсивности обороны над нападением, это, в зависимости от ситуации, может быть оценено не как исключение противоправности деяния, а как исключение его виновности, эксцесс может быть интенсивным и экстенсивным (несвоевременная оборона), извинительный эксцесс – если он был вызван сильным испугом),

б) задержание преступника,

в) коллизия обязанностей,

г) соблюдение законных интересов при нанесении ущерба чести,

д) исполнение полномочий или обязанностей,

е) право на политическое сопротивление,

ж) допустимый риск,

з) исполнение приказа,

и) правомерная крайняя необходимость (субъект может быть сам виновником опасности);

2) обстоятельства, исключающие виновность. Сохраняется противоправность, но исключается наказуемость (хотя вполне могут применяться исправительные и предупредительные меры):

а) невиновная крайняя необходимость (виды: извинительная (конкуренция двух равноценных благ – жизнь за жизнь, сам субъект не может быть источником такой опасности) и надзаконная (заключение оговорки о принятии опасности – в таком случае охранники рассматриваются в качестве «самопричинителей» вреда – сами себе причинили вред)),

б) принуждение,

в) согласие потерпевшего (ст. 228 УК ФРГ) (согласие, которое исключает сам состав деяния – при краже и изнасиловании – и которое приравнивается к отказу владельца от охраняемого блага: пирсинг, татуаж, эвтаназия), предъявляются требования действительности согласия, его однозначности, выраженности во вне, отсутствию нарушения интересов третьих лиц и добрых нравов,

г) коллизия служебных обязанностей.

Стадии (ступени): приготовление, покушение, исполнение, окончание (наступление последствий – в материальных составах). Нормативно закрепляется характеристика негодного покушения в силу ошибки (ст. 22 и 23 УК ФРГ). Пособничество в покушении ненаказуемо. Предусмотрено покушение на подстрекательство.

Соучастие. Основание ответственности за соучастие – соучастник причиняет чужую неправду. Лимитированная акцессорная природа соучастия. Прочие соучастники достигают общего результата через исполнителя. Организаторство не рассматривается как вид соучастия. Юридически не значим предварительный сговор. Не дифференцируются организованная группа и преступная организация. Формы: соисполнительство и собственно соучастие. Критерий разграничения – господство (господство воли и фактическое господство) над деянием и степень своего интереса в итоговом результате (своеобразное проявление теории авторства). Предусматривается покушение на соучастие. Ответственность подстрекателей и пособников меньше, чем исполнителей. Много уделяется внимания посредственному причинению («стоящий за спиной»), в том числе и инсценировка необходимой обороны. Сквозь призму посредственного причинения рассматривается ответственность юридических лиц и корпоративная ответственность, ответственность за исполнение приказа. Установлена ответственность агента-провокатора. Агитация рассматривается как публичное подстрекательство.

Множественность понимается как общее понятие «конкуренция деяний» – единая правовая оценка многих деяний одного субъекта (следует отграничивать от конкуренции закона). Единичное продолжаемое преступление понимается прежде всего как физическое пространственно-временное и причинно-следственное единство множества эпизодов поведения (в отличие от отечественного права, в котором юридическое значение придается факту охваченности различных эпизодов единым умыслом)[13]. Под это определение попадают также составные, альтернативные и многоактные деликты. Описанию длящегося преступления внимания не уделяется, оно отождествляется с продолжаемым. Привычное для российских юристов понятие длящегося преступления характеризуется как преступное состояние. Обоснование отрицания неоднократности как формы множественности – именно это влияние обусловило реформу 2003 г.

Виды конкуренции закона:

• специальная;

• субсидиарная (предусмотрено два состава: основной и дополнительный; по общему правилу, квалификация – по основному, наиболее тяжкому составу, а если его вменение невозможно, то вменяется дополнительный; если взявший заложников добровольно их отпускает, то ему вменяются только телесные повреждения);

• квалифицированная (более тяжкий состав поглощает менее тяжкий: разбой поглощает телесные повреждения).

Ответственность предполагает не только наказание, но и предупреждение (как отказ от наказания посредством обозначения угрозы наказанием), конфискацию, меры исправления и безопасности (последние определяются лишь с социальной опасностью поведения, не связаны с виной и могут назначаться и при отсутствии вины).

Виды мер исправления и безопасности:

• помещение в психиатрическую больницу;

• помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов;

• превентивное заключение;

• помещение в надзорное учреждение после отбытия наказания при наличии двух и более судимостей или при общей оценке лица как опасного для общества – до 10 лет;

• запрещение занятия определенными видами деятельности;

• конфискация имущества.

Особое внимание следует уделить превентивному заключению (ст. 66 УК). Основание: совокупная оценка лица и его поведения показывают, что оно вследствие своей предрасположенности к значительным наказуемым преступлениям, особенно к таким, которые причиняют тяжкий моральный или материальный вред, является опасным для общества. Установление предрасположенности – свобода судейского усмотрения. Срок превентивного заключения – до 10 лет. Налицо репрессия без преступления.

Самостоятельный институт: прекращение уголовного дела на досудебных стадиях по мотиву целесообразности (ст. 153, 153а Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), может быть возложена гражданско-правовая мера (ст. 823 Гражданского кодекса Российской Федерации), обязанность возместить причиненный вред. Получают развитие альтернативные меры решения уголовно-правового конфликта (в основном в рамках молодежного уголовного права и хозяйственного уголовного права): 80 % возбужденных уголовных производств прекращаются до вынесения приговора, а из вынесенных обвинительных приговоров 80 % – штрафы, а из тех, кто приговорен к лишению свободы, 81 % – условно (80 % – порог).

Наказание. Его определение в законе не дается. В науке наказание определяется как компенсация за вину. Цель наказания – вчинить преступнику внешний упрек, для чего причиняются намеренные страдания и ущерб его жизненным ценностям, а также предупреждение преступлений и возмещение потерпевшему причиненного вреда.

Система наказаний:

1) лишение свободы (от 1 месяца до 15 лет и пожизненно);

2) денежный штраф (от 5 до 350 дневных ставок, размер ставки – от 1 до 5000 евро);

3) имущественный штраф – уплата преступником стоимости своего имущества (объявлен неконституционным 20 марта 2002 г.);

4) дополнительные наказания (только запрещение управлять автомобилем от 1 до 3 месяцев);

5) дополнительные последствия назначенного судом наказания:

а) ущемление должностной правоспособности в виде запрета на право избрания и голосования (ст. 45 УК ФРГ),

б) запрет занимать публичные должности,

в) лишение активного или пассивного избирательного права.

«Правило примеров» – прием изменения рамок наказания, регламентирование судейского усмотрения: суд может абстрагироваться от крайних границ (как минимальных, так и максимальных) если они очерчены не конкретно, а примерно, в частности при помощи примерного перечня, подлежащего расширительному толкованию. Особенно актуально при бланкетных диспозициях уголовно-правовых норм.

Штраф исчисляется в кратных размерах годового дохода (как обеспечение социальной справедливости).

Особенная часть. Убийство квалифицированное – убийство ради собственного удовольствия, а также коварное убийство (то есть убийство беспомощного или обманутого потерпевшего, ст. 211 УК ФРГ). Привилегированное убийство – по просьбе потерпевшего (ст. 216 УК ФРГ). Аборт после 12 недель беременности без рекомендации врачей – преступление против будущей жизни (ст. 218–219в УК ФРГ).

Преступления против здоровья: участие в драке (ст. 231 УК ФРГ), телесные повреждения по службе (ст. 340 УК ФРГ), причинение телесных повреждений с согласия потерпевшего (преступно, если нарушает добрые нравы, ст. 228 УК ФРГ), противоправное обращение с опекаемым (не заботится, мучает, лишает свободы и т. д., ст. 225 УК ФРГ), причинение вреда здоровью в результате ненадлежащего лечения (ст. 229 УК ФРГ).

Преступления против свободы: принуждение к совершению действий или бездействию (квалифицированный состав – принуждение к сексуальным действиям или аборту, ст. 240 УК ФРГ).

Имущественные преступления. К ним относятся и деликты, при которых имущественный вред является предполагаемым, но не обязательным. Отдельно защищаются имущественные права пользования и присвоения (ст. 248в, 248с, 289, 292 УК ФРГ), преступное изъятие энергии (ст. 290 УК ФРГ). Не разграничиваются грабеж и разбой (ст. 249 УК ФРГ), отдельно – разбойное вымогательство (ст. 255 УК ФРГ). Квалифицированный вид краж – кража членом банды (бандитская кража, ст. 244а УК ФРГ; не нужны цель нападения, вооруженность и устойчивость, то есть просто группа лиц по предварительному сговору).

Разновидности мошенничества: обман путем правды (манипуляция истинными сведениями), обман конклюдентными действиями. Уделяется внимание соответственности потерпевшего (аналог такого подхода можно наблюдать и в российских исторических памятниках – см. Уложение Б. Годунова).

Хозяйственные преступления: нарушение правил ведения бухгалтерских книг (ст. 283в УК ФРГ) воспринимается как весьма эффективная форма противодействия делегализации активов и формированию криминальных аккумуляторов.

Должностные преступления: мздоимство (ст. 331 УК ФРГ). Предмет взятки – любое бесплатное преимущество, на которое должностное лицо не имеет обоснованного права притязания и которое объективно улучшает его хозяйственное, правовое или личное положение[14], любые денежно-оцениваемые блага. Взяточничество юридически завершено с момента достижения согласия сторонами на него.

Преступления против общественного порядка: нарушение домашнего мира (покоя) (ст. 123 УК ФРГ) (не только незаконное проникновение в дом, но и пребывание в нем помимо (против) воли хозяина), нарушение общественного мира угрозой совершения преступления (ст. 126 УК ФРГ), создание и участие в террористической организации за рубежом (ст. 129в УК ФРГ).

Экзотические деликты: приведение себя в полное опьянение (наказывается лишением свободы до 5 лет, ст. 323а УК ФРГ), ростовщичество (ст. 291 УК ФРГ).

1.2. Уголовное право Франции

Концепция социальной защиты (Ф. Граматика, М. Ансель и др.). Необходимо отказаться от таких понятий, как «вина», «ответственность», «наказание», «преступник» и т. д., так как они являются рудиментом патриархального возмездного права. Не субъект преступления, а девиантное лицо (отклоняющееся от нормы); не уголовная ответственность, а ресоциализация. Основание для принудительного вмешательства государства – антисоциальность лица. Санкция – мера социальной защиты, устанавливается в каждом конкретном случае автономно, а не на будущее для всех без различия (в России все это проходили в первой половине ХХ в.). Мера воздействия на лицо должна определяться его досье, а не оценкой отдельного эпизода его жизни (приговором за преступление).

Источники уголовного права. Уголовно-правовые нормы могут содержаться не только в УК от 22 июня 1992 г., но и в других законах (Закон «Безопасность и свобода» от 2 февраля 1981 г., Закон «Антивзломщики» от 9 июля 1970 г., Закон «О мошенничестве в сфере информатики» от 5 января 1988 г., Кодекс военной юстиции 1966 г., Кодекс о здравоохранении 1953 г., Закон «О коммерческих обществах» 1966 г., Закон «Об азартных играх» 1983 г., Закон «О деятельности кредитных учреждений» 1984 г., Закон «Об ответственности несовершеннолетних» и т. д.), и даже в Трудовом кодексе присутствуют определенные уголовно-правовые положения. Уголовно-правовые нормы могут содержаться и в постановлениях исполнительной власти (реализация делегированных полномочий парламента), в связи с чем УК подразделяется на две части: законодательную и регламентационную.

Структурно законодательная часть УК состоит из семи книг: Общая часть, «Преступления и проступки против личности», «Имущественные преступления и проступки», «Преступления и проступки против нации, государства и общественного спокойствия», «Прочие преступления и проступки», «О нарушениях», «О заморских территориях». Регламентационная часть также состоит из семи книг тождественного наименования. Ряд положений, которые российский юрист традиционно относит к типу материально-правовых, содержится в Уголовно-процессуальном кодексе Франции: запрет дважды наказывать за одно и то же (ст. 368), нормы об условно-досрочном освобождении (ст. 729–733), сроки давности привлечения к уголовной ответственности и исполнения обвинительного приговора для определенных преступлений (ст. 706–713), там же получил закрепление институт освобождения от уголовной ответственности работников правоохранительных органов, которые совершают нетяжкие преступления (например, хранение, приобретение или сбыт наркотических средств, кроме подстрекательства (провокации) в целях разоблачения преступников и привлечения их к уголовной ответственности.

Более того, в процессуальном законе получили закрепление определенные составы преступлений и установлена ответственность за их совершение: оказание сопротивления представителям правоохранительных органов и учинение иных беспорядков во время судебного заседания наказывается тюремным заключением на срок от 2 месяцев до 2 лет (ст. 404).

Принцип действия УК по кругу лиц – принцип гражданства – имеет специфику: юридическое значение приобретает гражданство не только преступника, но и потерпевшего; также применяется юрисдикция места, преимущественной эксплуатации, фрахтовки, приземления или швартовки судна.

Основные идеи УК 1992 г.: любое преступление посягает прежде всего на достоинство человека (поражение иных благ рассматривается в контексте ущемления основного), приоритет общечеловеческих ценностей, примат международного права над национальным, адекватность мер уголовной репрессии, ошибка в праве может исключать ответственность. Отсутствуют определения преступления, соучастия (определяются лишь виды соучастников), вины, ее форм (хотя в тексте закона используются понятия «умысел», «неосторожность», «злонамеренность», «предумысел», «специальный умысел» (предполагает наличие специальной цели), неосторожность понимается как нежелание достижения преступного результата, ослабление бдительности и т. д. (неосторожные деяния преступны лишь в случаях, когда они повлекли тяжкие последствия).

В правоприменительной практике господствует положение, согласно которому побудительный мотив не имеет значения для вменения (хотя в уголовно-правовой доктрине вопросам мотивации преступного поведения уделяется много внимания): кража остается кражей, даже если лицо руководствовалось не корыстными побуждениями, а мотивом мести или завистью.

В некоторых случаях французский уголовный закон по аналогии с цивилистикой предусматривает случаи ответственности за действия других лиц – «ответственность за чужую вину» – как исключение из принципа личной и виновной ответственности:

• нарушение личной обязанности надзора за вверенными попечению лицами (так, работодатель может быть наказан за действия подчиненных, совершенные во время исполнения трудовых функций);

• посредственное причинение (использование в качестве квазиисполнителей невменяемых, малолетних, обманутых и т. д.).

Неоконченная преступная деятельность по общему правилу не должна быть наказуема как являющаяся лишь обнаружением умысла и не представляющая непосредственной опасности, за исключением организации злоумышленников (то есть создания организации для совершения любых тяжких преступлений), комплота (заговора – объединения для совершения государственных преступлений), неудавшегося подстрекательства (нереализованного соучастия).

Покушение на преступление градируется следующим образом:

1) непосредственно покушение (аналог неоконченного покушения по российскому праву): покушение на уголовные проступки наказуемо лишь в случаях, непосредственно указанных в законе; покушение трактуется весьма широко, частично охватывая и приготовительные действия, например поджидание жертвы в засаде;

2) несостоявшееся преступление (аналог оконченного покушения по российскому праву);

3) невозможное преступление (ошибка в средствах (стрельба из незаряженного ружья), за исключением случаев, когда преступление ни при каких обстоятельствах не могло бы реализоваться (покушение на негодный или отсутствующий объект); попытка совершить преступление под контролем правоохранительных органов в силу «полицейского мероприятия»).

Соучастие. Нормативная дефиниция соучастия отсутствует. Соучастие понимается лишь как участие в чужом преступлении; соисполнительство не рассматривается в качестве соучастия. Институт соучастия основывается на позициях акцессорности и во многом тождественен российскому (если действия исполнителя непреступны, то отсутствуют основания и для ответственности прочих соучастников, добровольный отказ исполнителя освобождает от ответственности и других соучастников, равно как и истечение сроков давности, амнистия и т. д.; оказание помощи в самоубийстве, в отличие от британского права, ненаказуемо). Но в некоторых случаях законодатель устанавливает самостоятельную ответственность для квазиисполнителя, подстрекателя (склонение к самоубийству). Не препятствует осуждению прочих соучастников освобождение от наказания исполнителя или невступление в силу приговора в отношении него. Признается возможным и соучастие в неосторожных деликтах (неосторожное сопричинение или подстрекательство водителя автомобиля к нарушению правил дорожного движения). Имеет место и непривычное для российского юриста в определенном роде проявление «двойного вменения»: в качестве отягчающего обстоятельства соучастникам вменяется также и совершение преступления группой лиц.

Формы соучастия:

1) помощь или содействие. Реализуются только в действии и невозможны в форме бездействия, предшествуют во времени действиям исполнителя. Исключение – попустительство должностных лиц. Обещанное заранее укрывательство тоже соучастие;

2) подстрекательство. Разновидностью подстрекательства является провокация, которая наказуема только в случае совершения преступления исполнителем, за исключением провокации государственных преступлений, ответственность за которую не ограничивается завершенностью действий исполнителя. Провокация может быть адресована и неопределенному кругу лиц (пропаганда). Провокация рассматривается в качестве самостоятельного состава преступления).

Уголовная ответственность. Возраст ответственности зависит от отнесения субъекта к одной из следующих групп:

1) до 13 лет – абсолютная неответственность, к таким лицам на основании Ордонанса № 45-174 могут применяться меры безопасности (дача наставления, передача под надзор родителям или опекунам, помещение в специальные подростковые учреждения, установление режима ограниченной свободы, помещение под электронный надзор, медико-психологическое обследование и лечение, помещение в приемный центр или центр наблюдения), предусмотрен специальный квазисудебный орган – трибунал для несовершеннолетних;

2) от 13 до 16 лет – опровергаемая презумпция уголовной неответственности (обвинение вправе опровергнуть такую презумпцию доказыванием специфичности рассматриваемой ситуации). К этим лицам не могут быть применены такие виды наказаний, как штрафо-дни, выдворение за пределы Франции, лишение политических, гражданских и семейных прав. В отношении них не применяется режим постпенитенциарного надзора (так называемый период надежности). Виды наказания, имеющие количественные характеристики, применительно к ним сокращаются вдвое;

3) от 16 до 18 лет – опровергаемая презумпция ответственности (защита может опровергнуть ее ссылками на нетипичность рассматриваемой ситуации). В случае опровержения такой презумпции виновному назначаются «меры перевоспитания». Размер наказания также сокращается, как и в отношении предыдущей группы;

4) с 18 лет – полная возрастная ответственность.

Уголовная ответственность юридических лиц за преступления, совершенные в их интересах или от их имени (таковыми не могут быть государственные и муниципальные структуры), только за совершение определенного круга преступлений, для чего разработана своя шкала наказаний (например, штраф в отношении юридического лица пятикратен по сравнению со штрафом для физического лица, а в случае рецидива – десятикратен).

Обстоятельства, исключающие преступность деяния. Помимо обстоятельств, известных отечественным юристам, в УК Франции получили закрепление ошибка в праве (если лицо в результате ошибки, которую не могло избежать, обоснованно полагало свои действия законными, ст. 122-3) и исполнение предписания закона, или регламента, или приказа законного органа власти (предъявляется требование строгого соблюдения правил определенного вида деятельности, ст. 122-4). Понятие «принуждение к совершению преступления» охватывает и ситуации форс-мажора (действия непреодолимой силы).

Наказание. Господствует концепция «финансового кредита». Закреплены такие виды наказания, как запрет на определенный срок находиться на территории Франции, запрет пользоваться определенными политическими, гражданскими или семейными правами (ст. 221-7 УК), афиширование или опубликование приговора, запрет участвовать в заключении сделок (ст. 313-8 УК), принудительное закрытие предприятия, запрет эмиссии ценных бумаг или участия в их обороте, ликвидация корпорации, запрет на участие в договорной деятельности (для юридических лиц). Размер штрафа, назначаемого юридическим лицам, в 5 раз превышает размер штрафа, назначаемого физическим лицам. Если за совершение определенного преступления для физического лица штраф вообще не предусмотрен, то юридическому лицу назначается штраф до 1 млн евро. При назначении штрафа принимается во внимание не только уровень доходов, но и уровень расходов осужденного. Конфискация как вид наказания предусмотрена лишь в отношении преступлений против человечества; конфискация же преступных доходов и орудий преступления как иная мера уголовно-правового характера (специальная конфискация) применяется весьма широко.

С 1998 года действуют положения о социально-судебном наблюдении: не исполнительные органы, а сам судья осуществляет надзор за поведением осужденного за тяжкие преступления после отбытия им наказания, в том числе может быть возложена обязанность не вступать в контакт с определенной группой лиц, пройти медицинское лечение. Для лиц, отбывших меры государственного принуждения, устанавливается специальный «период надежности» не более 30 лет – нечто среднее между испытательным сроком и административным надзором, в этот период субъект не может рассчитывать на применение к нему никаких льгот. Использование телекоммуникационных сетей при совершении некоторых преступлений рассматривается как отягчающее обстоятельство. Назначенное наказание подлежит исполнению при условии его ясности и отсутствия его неопределенности. Как правило, наказания, назначенные разными приговорами, исполняются самостоятельно; назначение наказания по совокупности приговоров практикуется только в случаях, предусмотренных специальным законом (Уголовно-процессуальным кодексом).

Особое внимание следует уделить институту мер безопасности. В 1986 году была предпринята попытка отказаться от него, но до сих пор он продолжает действовать. В отличие от наказания, являющегося воздаянием за совершенное преступление, эти меры преследуют прежде всего профилактические цели и применяются к лицам, пребывающим в «опасном состоянии» (то есть непосредственная причинно-следственная связь с совершенным преступлением не обязательна). Они могут быть отменены в связи с отпадением опасного состояния.

Существуют следующие меры безопасности:

• личные – применяются к субъекту (запрещение хранения и владения оружием);

• реальные – направлены на нейтрализацию ситуации (предписание повысить требования дисциплины и техники безопасности на предприятии, где произошел несчастный случай).

Экзотические составы преступлений: определен состав «дедовщина среди школьников» (ст. 225-16-1–225-16-3 УК).

1.3. Уголовное право Голландии

Со времен Петра I законодательство Голландии тесно связано с отечественным. УК Голландии – один из самых древних, он вступил в силу в 1886 г. Как и в большинстве европейских государств, несмотря на кодификацию уголовного законодательства, УК Голландии является не единственным уголовным законом, кроме него уголовно-правовые нормы содержатся в Законе «Об экономических преступлениях» (Кодексе экономических деликтов), Опиумном законе, Законе «Об оружии и боеприпасах», Базисном законе «О тюремном заключении», Законе «Об имущественных санкциях», но все эти законы корреспондируются с Общей частью УК.

Большое значение имеет доктрина. В Уголовном кодексе не дается определения вменяемости, вины, умысла, казуса и т. д., предполагается, что с такими определениями должна справляться теория, чьи положения признаются обязательными в силу их общепризнанности. Понятие вины имеет оценочную природу (вменение в вину). Открытый перечень обстоятельств, исключающих вину и ответственность (крайняя необходимость именуется «выбор из нескольких зол»). Приготовление и покушение фактически не разграничиваются. Сговор рассматривается не как приготовление, а как форма соучастия в деликте.

Признаки УК:

1. Уголовно наказуемые деяния подразделяются на преступления (истинно преступления, каковой характер они имеют независимо от выраженной воли законодателя (убийства, изнасилования, кражи и т. д.), по ним обязательно установление mens rea) и проступки (приобретают уголовно наказуемый характер только по воле законодателя и после выражения таковой (преднамеренное банкротство); доказывание mens rea по ним необязательно; наказываются менее сурово, чем преступления). Предусмотрена извинительная ошибка в праве.

2. Система наказаний предельно проста. Основные наказания:

а) тюремное заключение;

б) просто заключение (может быть условным, предусмотрено и условно-досрочное освобождение);

в) штраф (при его назначении применяется принцип платежеспособности; если таковой нет, то нет и штрафа; применяется предварительный обеспечительный аккредитив суммы возможного в будущем штрафа – никаких проблем с его взысканием).

При определении пределов наказания за преступление акцент делается на минимальном пределе (лишение свободы на срок не менее 1 месяца). Максимальные же пределы могут быть определены максимумом для данного вида наказания (лишение свободы от 1 месяца до пожизненного тюремного заключения). В качестве дополнительного наказания (отчетливые цивилистические корни – принцип «двойной колеи»: экипаж уголовной репрессии едет в одну сторону, но оставляет две колеи – частную и публичную) может применяться возмещение ущерба и реституция (в этом усматривается не частный, а публичный интерес), взыскание незаконного дохода (отчетливо прослеживаются цивилистическое неосновательное обогащение), в том числе и конфискация in rem, а также поражение в правах. Само уголовное наказание тесно смыкается с административным, и за уголовные деликты могут быть назначены административные взыскания. Активно используются альтернативные средства решения уголовно-правового конфликта (неоплачиваемые работы на благо общества, учебные наказания (курсы психотерапии, наркотерапии, курсы «Алкоголь и вождение»), специальный уход и наблюдение за уменьшенно вменяемыми), уголовно-правовые сделки между обвинением и защитой (внесудебное решение уголовного конфликта), декларируется приверженность восстановительной юстиции.

3. Широкая свобода судейского усмотрения при выборе наказания (отсутствие минимальных границ и широкие пределы санкций).

Ответственность юридических лиц закреплена с 1950 г. Система презумпции: считается, что деликт совершен юридическим лицом, если в общественном обиходе такое поведение признается действием юридического лица (прежде всего сделки). Ответственность юридического лица не исключает ответственности физического лица, это обеспечивает гармонию в правовой системе: корреспондирующие положения цивилистики и уголовного права предполагают и корреспондируемость ответственности. Кроме того, торжествует принцип справедливости: корпорации не могут укрываться за номинальными администраторами (зицпредседателями).

1.4. Уголовное право Швеции

Первый опыт кодификации шведского права – «Книга права» 1734 г., состоящая из двух частей (первая часть – о преступлении, вторая – о наказании). В 1864 году принят полноценный Уголовный кодекс, а в 1962 г. – действующий УК (вступил в силу 1 января 1965 г.). Кроме УК действует еще много законов, включающих в себя уголовно-правовые нормы: Закон «О социальной службе» 1980 г., Закон «Об опеке за молодежью» 1990 г. и т. д. Статьи УК не имеют сквозной нумерации, нумерация лишь в пределах главы. УК состоит из трех частей: Общая часть, «О преступлениях», «О наказаниях» (в ней же содержатся и процессуальные нормы, и нормы исполнительного права).

Как и в большинстве европейских стран, основным правовым направлением является симбиоз неоклассицизма и концепции социальной защиты (экзистеннциализма) (Марк Ансель): вместо наказания – меры социальной защиты, ресоциализации и реабилитации преступников. Активно применяется электронное наблюдение в условиях домашнего содержания.

Действие закона. Получила закрепление панскандинавская концепция. В пространстве: действие УК Швеции распространяется на деяния, совершенные на территории или посягающие на интересы любого скандинавского государства. По кругу лиц: под действие УК Швеции подпадают деяния, совершенные гражданами Швеции, Норвегии, Финляндии, Дании, Исландии.

Преступление определяется следующим образом: это деяние, указанное в уголовном законе, за которое предусмотрено уголовное наказание (нормативизм). Трехчленная градация преступлений (как умышленных, так и неосторожных): тяжкое (свыше 10 лет лишения свободы), менее тяжкое (от 6 до 10 лет) и малозначительное (до 6 лет). Минимальный возраст ответственности – 15 лет. Несовершеннолетние (до 18 лет) не подвергаются лишению свободы. Получила закрепление ответственность юридических лиц (прежде всего штрафы), в том числе и за отсутствие профилактики преступлений в корпорации.

Положения о стадиях и соучастии в преступлении расположены во второй части (Особенной), то есть формируются специальные составы приготовления, покушения и соучастия в конкретном преступлении. Понятие сговора – нечто среднее между стадией и соучастием в преступлении. Предусмотрена ответственность до 2 лет лишения свободы за несообщение о готовящемся преступлении и за непринятие мер по его предотвращению (освободить от наказания может наличие опасности для недоносителя или попустителя).

В обстоятельства, исключающие преступность, включены согласие потерпевшего и извинительная юридическая ошибка. Обстоятельствами, освобождающими от наказания, могут быть содействие раскрытию преступления, превышение пределов обороны и необходимости в силу затруднения в обдумывании происходящего. Целая глава посвящена такому преступлению, как диффамации (в том числе и в отношении умерших). К преступлениям отнесено и оскорбительное поведение (использованы оценочные понятия «возмутительное поведение», «неприличные эпитеты», «поставление в неблагоприятное положение» и т. д.). Наказуемо многобрачие, «извращение семейного положения», лишение семейного положения, сводничество и совращение несовершеннолетних. Наказание (меры социальной защиты). Виды: штраф (по фиксированной шкале, либо штрафо-дни в суточных доходах осужденного, либо корпоративный штраф в четко закрепленном размере), лишение свободы (от 14 дней до 10 лет), обязательные работы, конфискация, запрет заниматься определенной работой. К наказанию также отнесены: пробация (до 3 лет, может сочетаться со штрафом, может быть последствием условно-досрочного освобождения), условное осуждение (с испытанием до 2 лет, может сочетаться с обязательными работами), принудительные меры медицинского характера. Назначение наказания по совокупности преступлений осуществляется в форме сложения в пределах санкции за самое тяжкое преступление. При рецидиве возможно наказание до 18 лет лишения свободы.

1.5. Уголовное право карликовых европейских государств (на примере Сан-Марино)

Уголовное право большинства карликовых государств Европы характеризуется субсидиарностью и рецептивностью. Так, на территории независимого государства Великое Герцогство Люксембург действует Уголовный кодекс Бельгии, а на пространство Ватикана распространяет свою юрисдикцию Уголовный кодекс Италии. Но из общего ряда имеются весьма примечательные исключения.

Уголовное право такого карликового государства Европы, как Сан-Марино, традиционно характеризуется высоким уровнем юридической техники и тщательностью проработанности правового материала (низкий уровень коллизионности и пробельности положений закона). Уголовный кодекс Сан-Марино 1975 г. полностью соответствует изложенным признакам. Его высокие юридические качества могут быть объяснены тем, что его проект готовили профессиональные судьи Лео нардо Джиколи, Альфонсо Колонезе, Марчело Скардиа, Орландо Фалько, Джиакомо Рамойно, Пьеро Касадеи Монти[15], которые руководствовались не столько приверженностью к какой-либо правовой школе и соответствию ее догматам, не столько логико-юридическими положениями, сколько требованиям удобства прикладного правоприменения, что и обусловило высокую степень удобства восприятия положений этого нормативного правового акта. Его в равной степени воспринимают представители любой правовой школы, любой правовой семьи.

В данном УК содержится много положений процессуального характера (в случаях необходимости – пояснения корреспондирующих связей между положениями материального и процессуального права). Структура УК подчинена четкой алгоритмизации действий правоприменителя. Приложением к данному кодексу был разработан специальный пояснительный комментарий, который является нормативным (аутентическим, общеобязательным) актом толкования. Таким образом, минимизирован риск произвольности толкования (как доктринального, так и правоприменительного) положений закона. Примечательно, что на стадии обсуждения закона проект УК был разослан главам всех семей Сан-Марино и обсуждались все поступившие замечания и предложения.

В Общей части отсутствуют дефиниции преступления и наказания (так как, по мнению авторов, эти определения способны породить только всплеск доктринальных споров и ситуацию неопределенности уголовного запрета, для прикладного правоприменения они не нужны). В то же время раздел 7 посвящен толкованию различных терминов, таких как «общественный порядок», «оружие», «средства массовой информации», «должностное лицо» и т. д. Общая часть УК содержит раздел 2 «Виновный в совершении преступления», в котором дается определение невменяемости, изложены особенности ответственности несовершеннолетних, криминальная опасность личности (в том числе процедура ее установления, случаи ее презюмирования и т. д., то есть речь идет именно о криминальной опасности преступника, а не преступления, – преемственность с антропологической школой права): ст. 14 «Лица, совершившие умышленное преступление», ст. 15 «Лица, совершившие преступления, связанные с профессией», ст. 16–17 «Лица, совершившие конституционные и приравненные к ним преступления».

Лицо освобождается от ответственности в случае отсутствия или негодности объекта посягательства (ст. 29 УК), но в этом случае на усмотрение судьи отдается вопрос о применении к лицу мер безопасности (например, надзор полиции или социальных органов).

Закреплена трехэлементная категоризация преступлений (критериями градации являются вид вины и степень криминальной опасности личности субъекта):

• умышленные преступления;

• неумышленные преступления;

• проступки.

Большое внимание законодатель в главе «Субъективная сторона преступления» уделяет ошибкам и заблуждениям субъекта (ст. 34–38 УК): простое заблуждение по собственной неосмотрительности, повлекшее совершение преступления; заблуждение, обусловленное обманом иных лиц (исключает наказуемость); неумышленное заблуждение (в том числе и юридическая ошибка; исключает наказуемость); заблуждение относительно потерпевшего.

Оправдывающими обстоятельствами (допускается ответственность за неосторожное превышение их пределов) являются:

• физическое принуждение (закреплено в главе «Субъективная сторона преступления»);

• неумышленное заблуждение, заблуждение вследствие обмана иных лиц (в наказуемости, в подмене причины поведения; закреплены также в главе «Субъективная сторона преступления»);

• согласие потерпевшего (детально разработаны требования действительности согласия);

• исполнение долга (к этой норме относятся и случаи исполнения приказа: лицо, причинившее вред во исполнение приказа, не подлежит ответственности, если ему не вменена в обязанность проверка законности приказа);

• необходимая оборона (эти положения не применяются, если лицо по своему долгу обязано подвергаться опасности);

• крайняя необходимость (если источником опасности является иное лицо, то ему и вменяется вред, причиненный по необходимости);

• законное применение силы (применение оружия допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом);

• причинение вреда в ходе спортивного мероприятия.

Система наказаний исключает смертную казнь и пожизненное заключение: лишение свободы от 3 месяцев до 35 лет (8 степеней), лишение прав (4 степени), арест (3 степени). В санкциях норм Особенной части размер не указывается, только лишь вид и степень наказания.

В текст Общей части УК включен раздел 6 «Гражданские обязательства и другие действия, вытекающие из преступления»: оплата расходов на лечение, возмещение имущественного вреда, оплата процессуальных расходов, оплата гонорара защитнику, арест и конфискация имущества. Закреплена неделимость и солидарность таких обязательств. Погашение судимости не погашает исполнения таких обязательств. Данные обязательства имеют приоритет очередности в исполнении перед иными гражданскими обязательствами. Предусмотрено в качестве специальной меры опубликование обвинительного приговора (ст. 141).

Система Особенной части подчинена иерархии объектов уголовно-правовой охраны (в начале расположены самые тяжкие преступления, далее – по убывающей). В Особенную часть включена глава 5 раздела 3 «Преступления против государственной гарантии подлинности», в которой отдельные нормы посвящены материальному и идеальному подлогам документов, подлогу на государственной службе и в частном документе, ложному обращению к государственному служащему и использованию подложного документа, уничтожению подлинных фактов и подмене лица[16]. Целые главы посвящены обеспечению тайны переписки (глава 4 раздела 1), свободы вероисповедания и чувств к усопшим (глава 2 раздела 3), символам суверенитета республики (глава 7 раздела 4). Делается акцент на защите семейных ценностей (раздел 2 «Преступления против семьи»): обман при заключении брака, прелюбодеяние, оставление семейного жилища, изменение семейного положения другого лица (оставление без помощи иждивенцев), дурное обращение с членом семьи, кровосмешение, изменение гражданского состояния другого лица, искусственное осеменение (квалифицированный состав: путем обмана или насилия), двоеженство.

Имущественные преступления: обман при заключении контрактов, ростовщичество, искажение документов финансовой отчетности, незаконное изготовление (завладение) ключей и самовольное открытие замков, незаконное проникновение в частное земельное владение.

Экзотические преступления: дуэль, разрушение вершины Горы, создание препятствий уличному движению, выдача гражданина республики кому бы то ни было, ущемление доброго имени Сан-Марино, незаконный сбор сбережений граждан, попрошайничество.

Как это ни парадоксально может выглядеть, но конструирование наиболее эффективного механизма охраны недр и уголовно-правовой защиты отношений недропользования удалось обнаружить в законодательстве такого европейского государства, как Республика Сан-Марино. Государство, несомненно, карликовое, но его территория на 90 % является горной. Особо ценных полезных ископаемых в этой горной местности нет, но ее недра – это все природные ресурсы, которые имеются у граждан данной республики. Может быть, именно поэтому они столь трепетно относятся к их защите. Немаловажное значение имеет и близость Сан-Марино к историческим центрам юридической науки – университетам Болоньи, Падуи и т. д. Таким образом, удачно совпали и горячее желание граждан защитить свои более чем скромные ресурсы полезных ископаемых, и организационная возможность это желание удовлетворить. В результате был создан весьма гармоничный и эффективно функционирующий механизм уголовно-правовой защиты недр. В нем удачно сочетается защита и экономических составляющих, и экологических компонентов отношений недропользования. В полном соответствии с диалектическими закономерностями соотношения общего, особенного и частного, законодатель Республики Сан-Марино в основу рассматриваемого механизма поместил общую норму – ст. 246 УК «Ухудшение окружающей среды»: «Всякое лицо, которое любым способом, даже опосредованно, за исключением случаев, предусмотренных ст. 241 настоящего Кодекса («Посягательство на состояние общественного здравоохранения путем ухудшения окружающей среды»), распространяет в атмосфере, вводит в проточную, стоячую, текущую по поверхности либо подземную воду, помещает в почву или недра вещества любого характера или вида, которые сами по себе либо в связи с состоянием почвы, воды, недр, могут подвергнуть изменениям состояние окружающей среды…». Состав преступления сконструирован как формальный (состав угрозы) и направлен на защиту экологических составляющих отношений природопользования (в том числе и недропользования) от любых активных посягательств (даже опосредованных). Несмотря на то что о форме вины в данной норме не упоминается, законодатель предполагает умышленные действия субъекта.

Установлению ответственности за неосторожные посягательства посвящена иная норма – ст. 249 УК Сан-Марино «Неумышленное ухудшение окружающей среды». Это также норма универсального характера, охватывающая своим запретом любое неосторожное (используются термины «непреднамеренность» и «неумышленность») причинение вреда экологии (в том числе и недрам). Данный состав преступления уже материальный. Если упомянутые действия причиняют особо тяжкий вред, то запрету такого деяния посвящена ст. 247 УК Сан-Марино «Неумышленное вызывание бедствия» (квалифицированный состав).

Высокой степенью общественной опасности обладает использование подземных пустот для складирования различных отходов. В законодательстве большинства стран (в том числе и Российской Федерации) этой проблеме не уделяется должного внимания. Уголовный кодекс Республики Сан-Марино посвятил этому вопросу ст. 258 «Незаконная свалка»: «…спуск, сброс или ввод вещества любого характера или вида в воду, атмосферу, недра или почву без предварительного официального разрешения». Состав сконструирован как классический формальный, даже упоминание об угрозе наступления неблагоприятных последствий отсутствует. Для сравнения: в недрах Российской Федерации отработанные карьеры и шахты чем только не заполнены, а ответственность за это – даже административная – не предусмотрена (за исключением радиоактивных и токсичных отходов).

Рассмотренные нормы направлены на обеспечение экологических интересов в сфере (в том числе) недропользования. Но недра – это прежде всего экономическая основа любого государства, как бы ни скудны были их запасы полезных ископаемых. В свете этого законодатель Республики Сан-Марино в главе 6 Уголовного кодекса предусмотрел в ст. 303 ответственность за «разрушение богатства Республики». Это также универсальная норма, запрещающая в том числе и уничтожение или повреждение сырья или запасов полезных ископаемых. Такое деяние рассматривается как преступление 3-й категории тяжести (аналог особо тяжкого преступления по российскому законодательству).

Но особый интерес, на наш взгляд, представляет ст. 323 УК Сан-Марино «Незаконная выемка грунта или разработка месторождений». С объективной стороны данный состав преступления характеризуется:

• осуществлением без специального разрешения выемки грунта;

• непосредственно или в форме поручения другому лицу произведением разработки месторождения.

Предполагается, что любая выемка грунта должна основываться на специальном разрешении, даже если это установление септика; любая добыча полезных ископаемых должна основываться на лицензии, даже если это использование колодца или артезианской скважины. В принципе, такое же положение дел закреплено и в российском законодательстве о недрах, но данные предписания не обеспечены ни уголовной, ни даже (в большинстве случаев) административной ответственностью.

1.6. Уголовное право Дании

Как и большинство актов уголовного права европейских юридических традиций, уголовный закон Дании в буквальном переводе именуется «наказательственным кодексом», но для удобства понимания в силу сложившихся обычаев научного оборота сохраним в изложении привычное для отечественных юристов название «уголовный кодекс». Для уголовного права Дании в целом характерна приверженность социологическому направлению юриспруденции.

Уголовный кодекс Дании был принят в 1930 г., а вступил в действие в 1933 г. Он не является исключительным источником уголовного права. Во многих других законах присутствуют нормы, содержащие уголовные запреты (например, Закон «Об окружающей среде»). Признается (допускается) аналогия закона. Несмотря на географическое расположение на континентальной части Европы, датское право признает в качестве источника судебный прецедент, что сближает его с британским общим правом.

Принцип законности приобретает несколько иное звучание: преступлением признаются только деяния, наказуемые в соответствии с законом или с «полностью сопоставимыми с ним актами». Также весьма широко допускается и судебное усмотрение. Непосредственно в Уголовном кодексе содержится множество норм, содержащих процессуальные положения. Для территориальных автономий – Гренландии и Фарерских островов – приняты свои уголовные кодексы, по содержанию практически тождественные общедатскому УК, но отдельные отличия присутствуют: так, в Гренландии не применяется тюремное заключение, но предусмотрены принудительные работы и запрет проживания на определенной территории.

Принцип действия закона во времени (в том числе и правило обратной силы уголовного закона) делает акцент не на сравнении старого и нового законов, а на сравнении приговоров, которые могут быть вынесены по старому и по новому законам (то есть в призме прикладного правоприменения с учетом сложившейся прецедентной базы и бланкетных связей уголовного закона с другими нормативными актами. Иные меры уголовно-правового характера, не относящиеся к наказанию, применяются в соответствии с законом, действующим на момент принятия юрисдикционного решения. При рецидиве могут применяться законы, действующие на момент совершения первого преступления.

Действие уголовного закона в пространстве характеризуется и тем, что принцип гражданства по аналогии распространяется и на тех, кто постоянно проживает в Дании (в случае совершения преступления за рубежом), также покровительством пользуются граждане Норвегии, Швеции, Финляндии и Исландии (Скандинавский союз). Уголовный кодекс Дании также распространяется на все преступления, где бы они ни совершались, если они посягают на интересы Дании, датских граждан, лиц, постоянно проживающих в Дании, или граждан скандинавских стран.

Обстоятельства, исключающие преступность деяния:

• необходимая оборона (ее эксцесс – превышение разумно необходимого для предотвращения опасности, эксцесс ненаказуем, если разумно объясняется страхом или волнением);

• исполнение законного приказа;

• отправление публичных функций (арест и т. д.);

• крайняя необходимость.

Отсутствует определение понятий «преступление» и «наказание». Социальная опасность понимается в аспекте опасности преступника, а не преступления. Минимальный возраст ответственности – 15 лет. Покушение понимается весьма широко и охватывает стадию приготовления; величину ответственности за покушение определяет «стойкость умысла». Покушение наказуемо лишь в том случае, если стадия оконченного преступления, на которое посягает лицо, наказывается тюремным заключением. Уголовной ответственности юридических лиц посвящена целая глава (5-я), к ним в основном применяются штрафы. К юридическим лицам приравниваются «предприятия одного лица» – аналог российского индивидуального предпринимателя без образования юридического лица.

Система наказаний трехэлементная: тюремное заключение (от 30 дней до 16 лет или пожизненно, заключенным могут предоставляться отпуск и выходные дни[17]), заключение под стражу (арест от 7 дней до 6 месяцев) и штраф (как основное, так и дополнительное наказание[18]). Меры, альтернативные уголовному наказанию: освобождение досрочно «под честное слово», отсрочка исполнения приговора (пробация), общественные работы (от 40 до 240 часов), иные меры, которые суд сочтет целесообразными для предотвращения будущих преступлений (параграф 68: надзор, определение места жительства и работы, лечение от алкогольной и наркотической зависимости, психотерапия, психиатрическое лечение, передача на попечение, конфискация преступных доходов, орудий и средств преступления, запрет заниматься определенной деятельностью и т. д.). Смягчающие наказание обстоятельства: ошибка в праве, фактическая ошибка, совершение преступления в силу зависимости от другого.

Особенная часть. Экзотические преступления: нарушение любым способом нейтралитета Дании (ст. 110в УК), оскорбление любой иностранной нации или государства (ст. 110е УК), удаление или повреждение государственных объявлений (ст. 126 УК), ложное цитирование государственных или судебных решений (ст. 129а УК), участие в незаконном собрании после получения приказа разойтись (ст. 134 УК), участие в уличном скандале (ст. 134а УК), подача ложного сигнала пожарной, медицинской, морской, воздушной тревоги (ст. 135 УК), помеха посредством шумного поведения заседанию парламента (ст. 137 УК), доведение себя до алкогольного опьянения, если это создает опасность для других лиц или имущества (ст. 138 УК), нарушение святости кладбищ или неприличное обращение с трупами (ст. 139 УК), публичное высмеивание догм любого религиозного сообщества (ст. 140 УК), отказ в помощи должностному лицу, спасающему других лиц (ст. 142 УК), проявление несправедливости при разрешении любого дела должностным лицом (ст. 146 УК), несоблюдение должностным лицом процедуры следственных или судебных действий (ст. 148 УК), неосторожная фальсификация доказательств (ст. 160 УК), запуск в оборот испорченных денег приравнивается к фальшивомонетничеству (ст. 167 УК), оборот поддельного векселя приравнивается к фальшивомонетничеству (ст. 170 УК), поджог собственного имущества (ст. 180 УК), непринятие мер по предотвращению пожара, взрыва, наводнения и т. д. (ст. 185 УК), порча питьевой воды или пресечение доступа к ней (ст. 186 УК) и проч.